|
据绿城集团法律顾问介绍，进入2011年，房地产企业遭遇了前所未有的宏观调控政策，限购限贷、信托叫停等措施使企业销售面临需求下降的压力。而另一边，巨额工程款和到期银行贷款等待支付，很多企业都面临生存大考。为缓解资金压力，证大集团与绿城集团在2011年初决定出售其持有的外滩8-1项目股权。从去年3月至11月，证大集团等与复星集团就复星是否可以回购项目公司股权展开谈判，对复星的优先购买权给予了“十足的尊重”。但两大因素令谈判止步不前：一是复星有意压低报价，且只准备受让其中一部分股权；二是复星表示因为资金有限，需要等处置相关资产后才能调配出资金。
“大家都知道，在股权转让时，所持股权占比越小，（讨价还价的）话语权越少。所以如果复星只购买一部分股权，对剩下的另一部分股权的持有人来说，其实加大了处置难度。因此，证大和绿城协议好，要卖一起卖。”一位接近绿城中国的人士称。
在此背景下，两家出售方与北京SOHO中国达成一致，SOHO中国愿以40亿元的价格受让其相应股权和债权。这一价格在绿城和证大看来，较复星开出的条件更为合理优越。于是，去年12月22日和23日，证大方面向复星发函，希望复星最后做出是否购买的决定。而在报价期内复星没有回应的情况下，证大与绿城在12月29日与SOHO中国签署了股权转让框架协议。
“我们怎么会不知道复星有优先购买权？SOHO中国既然敢出手付这40亿，一定是深入研究了法律文件的前提下才做的决定。”一位接近SOHO中国的人士称。而SOHO中国选择的规避复星优先购买权的方式就是“买项目公司上一层公司的股权”。
也就是说，SOHO中国买了证大置业持有的证大五道口公司100%股权，买了绿城嘉和持有的绿城合升100%的股权。进而间接控股了海之门项目公司50%股权。到目前为止，海之门工商登记资料没有任何变化。因此在海之门公司的股权层面，复星所享有的优先购买权“并未被直接侵犯”。更重要的是，SOHO中国在短时间内已完成了工商登记资料变更，并支付了几乎全部股权转让款。
这个“奶酪”，动得着实具有技术含量。
预测
复星能否绝地反击
法律人士表示，类似此案中通过购买上层公司股权方式，对下层公司造成实际股权结构的改变，其中产生的税务纠纷、侵权纠纷等如何处理，在中国最高法院层面还没有明确的司法解释。在合同法纠纷的实际操作中，法院一般以“促进交易正常进行”为原则，在公平合理的情况下，尽量维护既成事实的商业交易和商业行为。可能SOHO中国也深知此惯例，才有了后来火速完成交易的动作出现。
不过，如果市场由此判断SOHO中国或将胜诉，那或许为时过早。复星方面代理律师在昨天的庭审上反复强调，无论SOHO中国购买的是哪个层级的公司股权，其在外滩8-1地块上的实际控制力的形成，对复星原本的绝对控股权造成了重大影响，其集团法人利益受到了损害。
一些第三方律师也在采访中表示，如果根据“重实质，轻形式”的判罚惯例，SOHO中国的购买行为确实在实质上对项目公司控股结构带来了改变。“从法律上看，有限公司合作股东最基本的两个前提是‘资和’与‘人和’。‘资和’是指资本方面的合作，‘人和’是指出资人、经营管理者的合作。‘资和’和‘人和’这两个条件哪一个被破坏，都是一个商业纠纷具备了‘可诉’性的条件。SOHO中国购买海之门股东股权的行为，实质上确实会带来项目公司‘人和’条件的改变。”上海海华永泰资深合伙人倪志刚律师告诉记者。因此，复星申诉的优先购买权应该具有法律基础。
基于此，这个看似木已成舟的事实也并非没有改变的可能。法律人士表示，影响法院最终判决结果的，或许是去年12月22日及23日那两份由证大方面发给复星集团的股权转让征询意见函。“按照流程来看，证大书面通知复星股权出让意向，并且提出了由复星集团优先购买的条件和报价。只是，他们给复星留出的时间出了问题。”从12月22日至28日，只有短短一周时间，这对于一个重要收购要约来说，未免过于仓促。一个可能的判决结果是，延长复星履行“同等条件下”优先购买权的期限，即给予其合理的收购报价回应期，价格与SOHO中国目前出价相当。“如果复星也愿意拿40个亿出来，那么这笔股权转让的最终结果不排除发生转变。”倪志刚表示。到那时，复星集团能否真金白银地拿出收购款，将是决定大势的关键因素。
| 
